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2021-11-30 08:14:32

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      其实我刚才简单说了一下这个问题,我们在审判实践中发现有这样一个误区,就是把独立保函和担保法所规定的保证没有加以区别。这次司法解释在这个问题上做了明确的规定,条明确揭示了独立保函区别于保证的基本特征。主要有两条:一是独立性。我们知道保证是有从属性的,对于主债务来说它是从债务,它和基椿易关系是主从关系。而独立保函是一个单方承诺,独立保函的开立人的付款义务,和基椿易关系、开立申请关系是相独立、相分离的。二是开立人付款义务的跟单性。付款条件是受益人请求付款并提交符合独立保函要求的单据。也即是说,开立人是不享有保证所给予的各种保护的,包括主债务人的抗辩权以及先诉抗辩权,受益人也无需证明基础合同项下存在违约事实。例如在保证关系中,债务人有违约行为,比如交的货不合格,在这样的情况下,保证人就可以用主债务人的抗辩来为自己抗辩。在一般保证下,保证人还可以主张必须先起诉主债务人,在主债务人偿债能力不足、支付不能的情况下才能要求保证人承担责任。而在独立保函中,除法定欺诈情形外,开立人只能依据单函不符提出抗辩,这是它区别于保证的另一个重要特征。司法解释第二条,对如何区分独立保函和保证作出了具体规定:,独立保函必须具备两项要素:一是据以付款的单据;二是最高金额。第二,规定了三类能够认定开立人具有提供独立保函意思表示的情形,分别为:载明见索即付;约定适用国际商会见索即付保函统一规则;根据文本内容能够确定开立人付款义务的独立性和跟单性。第三,明确了独立保函记载对应的基椿易这一事实本身,并不足以改变开立人付款义务的独立性和跟单性,故不影响独立保函的性质判定。第四,明确一旦保函的性质被认定为独立保函,则在法律适用方面应当适用独立保函的裁判规则,而不适用担保法关于保证的规定。
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      2011年9月,财政部下发了关于开展采购信用担保试点工作的通知,决定自2012年1月起在本级和、黑龙江、广东、江苏、湖南、河南、山东、陕西等省(市)开展暂定为期两年的采购信用担保试点工作。即由专业担保机构为企业向采购人、代理机构、金融机构提供投标担保、履约担保和融资担保,以缓解中小企业参与采购的资金困难,推进采购制度创新与诚信体系建设。近几年的实践也表明,在采购领域引入信用担保,具有规范履约行为、扩大融资渠道、降低资金成本等现实意义。然而,由于各地实际情况存在差异,信用担保工作进展不一,执行效果也有一定差距。从采购信用担保融资发展而来的采购合同融资,则成为不少地区破解中小企业融资难题的创新举措。
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